Как прописать и обеспечить гарантийные обязательства в контракте в 2022 году

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как прописать и обеспечить гарантийные обязательства в контракте в 2022 году». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Обеспечение исполнения контракта — это тоже своего рода гарантия, которую поставщик предоставляет заказчику. Её цель — снижение возможных финансовых рисков, которым подвергается заказчик при некачественном исполнении договора поставщиком или отсутствия исполнения как такового.

Как и когда возвращают гарантийное обеспечение по 44-ФЗ

Подробнее опишем, как поставщик может выполнить требование заказчика, и как долго будет действовать гарантия в каждом случае.

Способ 1 — перевод средств на счёт заказчика. Переведённые средства замораживаются и возвращаются на счёт максимум в течение 30-ти дней с момента окончания исполнения обязательств. А если закупка проводилась для субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных некоммерческих организаций, то заказчик должен вернуть деньги в течение 15 дней.

Способ 2 — использование банковской гарантии. Поставщик может воспользоваться банковской гарантией, тогда ему не придётся вносить собственные средства. Срок гарантии от банка обязательно должен превышать срок исполнения гарантийных обязательств, установленный договором, не менее, чем на один месяц.

Как правильно оформить гарантию исполнения гарантийных обязательств по контракту

Подробное изложение в договоре всех условий ГО позволяет как заказчику, так и исполнителю чувствовать себя защищенно. По этой причине необходимо уделить внимание и правильному оформлению БГ.

В соответствии с ч. 4 ст. 368 ГК РФ, в текст банковской гарантии должны быть включены следующие сведения:

• дата выдачи БГ;
• наименование трех участников соглашения, которыми являются Гарант, Бенефициар и Принципал;
• обязательства Принципала, являющиеся объектом гарантии банка;
• условия, при которых заказчик имеет право требовать от Гаранта предоставление гарантийной выплаты;
• документация, свидетельствующая о выполнении поставки или осуществления работ;
• срок, на который предоставляется гарантия;
• размер обеспечения гарантийных обязательств по контракту и порядок выплаты.

Случаи обязательного предоставления гарантийных мер

Поставщик обязательно должен предоставлять обеспечение гарантийных обязательств, если это требование заказчик прописал в документации. Несмотря на то, что с 1 июля 2020 г. установление этого требования является для заказчика правом, а не обязанностью (ч.2.2. ст.96 44-ФЗ), поставщик обязан его выполнить, если заказчик свое право использовал.

Если заказчик это требование установил, то оно действует на всех претендентов на контракт без исключения (включая представителей СМП и СОНКО).

Требовать обеспечение гарантийных обязательств заказчик может только тогда, когда в контракте указаны гарантийные обязательства, в том числе требования к гарантийному сроку на приобретаемую продукцию (работы, услуги).

Согласно ч.4 ст. 33 44-ФЗ заказчик обязан требовать гарантийные меры, если закупаются машины и оборудование. В остальных случаях установление данного требования является всего лишь правом.

Списка закупок, по которым заказчик «вправе» требовать гарантийные меры, в контрактном законодательстве нет. Например, при закупке шкафов или строительных услуг заказчик, скорее всего, пропишет требования по гарантийным обязательствам. Но может и не делать этого, все зависит от его предпочтений.

В практике госзаказа встречаются случаи, когда заказчики устанавливают требование к гарантии качества и сами не понимают, для чего они это делают. Такие ситуации свойственны при приобретении продуктов питания, лекарственных препаратов, программного обеспечения. Плохо то, что, не разобравшись, заказчики одновременно требуют вносить обеспечение гарантийных обязательств в таких закупках. Путаница возникает вследствие того, что заказчики не различают термины «гарантийные обязательства» и «остаточный срок годности». Минус в том, что предъявление требований к гарантии и к обеспечению гарантийных обязательств в названных случаях формально не нарушают 44-ФЗ.

Особенности банковской гарантии исполнения гарантийных обязательств

1. В зависимости от объекта закупки заказчик по своему усмотрению устанавливает необходимость применения требования о гарантийных обязательств;
2. Если у объекта закупки устанавливается гарантийный срок товара или услуги, заказчик может потребовать от исполнителя предоставить гарантию качества этих товаров/услуг на определенный срок эксплуатации.Изначально требование об установлении обеспечения было обязательным, начиная с 01.07.2020 – оно устанавливается заказчиком по своему усмотрению.
3. При наличии требования об обеспечении, приемка предмета сделки состоится только после его предоставлении.Оформить данную гарантию можно перед подписанием акта приема-передачи по контракту.
4. В случае наступления гарантийного случая и бездействия поставщика, заказчик вправе обратиться в банк для получения выплаты.

Чтобы уменьшить риск не возврата принципалом суммы, банки берут в залог имущество принципала, обеспечивают гарантию поручительством третьих лиц.

Можно ли изменить срок банковской гарантии?

Время, в течение которого банковская гарантия будет актуальна, указывается в ее тексте. Но в некоторых случаях срок действия БГ можно изменить:

1. Продлен срок исполнения госзаказа и БГ не укладывается в эти временные рамки. В этой ситуации следует обратиться в банк, ее выдавший, и продлить гарантию на необходимый период. Берется новая (измененная) дата окончания договора и к ней добавляется минимум 1 месяц, как указано в 44-ФЗ.
2. Контракт выполнен быстрее указанного срока. В этом случае срок БГ можно уменьшить. Для этого необходимо вернуть документ в банк. Некоторые банки возмещают поставщикам часть уплаченной комиссии.
3. Если контракт является долгосрочным, и поставщик будет выполнять работы несколько лет, то банк может порекомендовать оформить гарантийное поручительство на 1 год и продлевать его раз в год. Данное условие указывается в тексте безотзывной банковской гарантии.

Таким образом, есть много нюансов при оформлении банковской гарантии.

Что делать при нарушении срока банковской гарантии?

Если срок действия банковской гарантии нарушен, восстановить его с помощью суда не выйдет. Это прямо указано в законе. В данном случае действует пресекательное условие.

Однако договор между банком и принципалом допускает и такие ситуации, при которых период функционирования для сделки изменяется. Это вполне допустимо, если такое условие устраивает все три стороны обязательства:

• гаранта – банка, который обеспечивает исполнение должником его обязанностей;
• принципала – лицо, за которое поручилась кредитная организация;
• бенефициара – лицо, которое получает платеж.

Таким образом, если срок нарушен, то вариантов реагирования для участников соглашения может быть только два:

1. Продление – если такая возможность прямо закреплена условиями сделки;
2. Прекращение обязательства – если в договоре ничего на этот счёт не сказано.

Когда предоставление обеспечения гарантийных обязательств является обязательным?

Как уже было отмечено выше, требование о предоставлении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств устанавливается только в случае, если в техническом задании заказчиком были установлены требования к гарантии качества товара, работы, услуги. В остальных случаях предоставления такого обеспечения не требуется. В частности, нельзя путать понятия гарантийные обязательства и остаточный срок годности товара. При установлении последнего требование к обеспечению гарантийных обязательств не устанавливается.

В большей части закупок товаров (например, закупках продуктов питания, лекарственных средств и т.д.), работ (например, работ по сносу объектов капитального строительства), услуг (например, консультационных услуг, образовательных услуг и т.д.) требования к гарантийным обязательствам не устанавливаются. Однако, существуют отдельные закупки, при которых желательно, а иногда необходимо (обязанность заказчика) установить требования к гарантии качества. Давайте поговорим о них, но в начале вспомним, что понимает Закон № 44-ФЗ под гарантийными обязательствами.

Основная проблема для исполнителя в случае затребования гарантий связана с ложащейся на поставщика дополнительной финансовой нагрузкой. В случаях, когда срок контракта исчисляется годами, ждать своих средств придётся очень долго.

Кроме того, далеко не все банки предоставляют такую услугу. Постепенно предоставление банковской гарантии для ОГО становится всё более распространённым, но на текущий момент с этим всё ещё могут быть проблемы.

Гарантийные обязательства исполнителя — это право заказчика, устанавливаемое им в закупочной документации с целью обезопасить себя от товара или услуги ненадлежащего качества. Это представляет собой право, а не обязанность лица, осуществляющего закупку, однако в некоторых случаях это является обязательным условием заключения контракта.

В случае если обеспечение ГО, обозначенное договором, не будет предоставлено, заказчик имеет право не подписывать акт приёмки.

Данная мера защиты пока не слишком распространена, однако, в дальнейшем представляется возможным её более активное применение заказчиками.

Какими способами обеспечивать гарантийные обязательства

Победитель закупки сам выбирает, каким способом обеспечить основные и гарантийные обязательства:

• предоставить банковскую гарантию,
• внести деньги на счет заказчика.

Можно ли предоставить отдельно банковскую гарантию на основные обязательства и отдельно на гарантийные? Примут ли такую гарантию?

Да, можно оформлять две банковские гарантии, причем исходя из формулировок закона это можно сделать в разное время:

• на исполнение контракта — перед подписанием контракта,
• на исполнение ГО — перед подписанием акта приемки.

При желании, основные и гарантийные обязательства можно обеспечить одной банковской гарантией. Но вероятны сценарии, когда поставщику выгоднее предоставлять обеспечение разными способами, например:

• Для “заморозки” на короткое время переводить заказчику деньги (исполнение контракта), а на долгий срок (гарантийные обязательства) брать банковскую гарантию.
• Если процент обеспечения контракта большой (например, если в закупке есть аванс), то брать на него гарантию, а если процент обеспечения ГО низкий, то переводить деньги.

Наличие гарантии, оформленной в крупном банке, станет для вас большим преимуществом при участии в закупках. Даже если вы не победите в конкурсе или в тендере, сотрудничество с надежной организацией поднимет вас в глазах заказчика и других участников. Если вы все же заключите договор, то гарантия поможет вам, если в процессе сделки что-то пойдет не по плану.

Кроме исполнения обязательств по контрактам, банковские гарантии могут потребоваться и в других целях. Например, таким способом обеспечивается возврат аванса или уплата таможенных платежей. Подробнее о различных видах гарантий мы расскажем в других статьях.

Итак, наличие банковской гарантии — это зачастую обязательное условие для участия в закупках, в том числе государственных. При обращении за ней учитывайте следующее:

• Если исполнитель не вернет аванс, банк выплатит заказчику компенсацию
• Воспользоваться гарантией могут как ИП, так и юрлица
• К гарантиям для госзакупок по 44-ФЗ и 223-ФЗ предъявляются строгие требования
• Оформлять гарантии выгоднее в том банке, где у вас есть расчетный счет
• Для получения гарантии сообщите банку информацию о сделке
• При получении гарантии вам нужно будет уплатить комиссию и предоставить залог
• При наступлении гарантийного случая вам нужно вернуть сумму компенсации банку с процентами

Условия предоставления

Если гарантии применяются для обеспечения выполнения госзаказа, сумма доходит до 30 % от стоимости контракта. Комиссия зависит от вида гарантии (у каждой есть свои отличительные черты). Срок оформления – от трех дней до трех недель (все зависит от организации, в которую вы обратились). Также еще есть ряд других условий, которые надо принять во внимание:

• название гаранта (банк);
• название заёмщика (принципала);
• название кредитора (бенефициара);
• максимальная денежная сумма;
• период времени, на который выдана;
• ссылка на договор, где указана необходимость выдачи;
• правила выплаты платежа;
• положение, направленное на сокращение суммы выплаты.

Основные требования к исполнителю, которые предъявляет банк:

• компания осуществляет свою деятельность длительное время. Естественно, банк отдаст свои предпочтение той организации, которая уже зарекомендовала себя на рынке. Но в разных кредитных организациях различные требования к «возрасту» кандидатов – некоторым вполне достаточно 3 месяца, другие готовы дать БГ только тем организациям, которым больше года. Если ваша фирма только зарегистрирована, то получить БГ будет довольно сложно. Можно выждать несколько месяцев и затем принимать участие в тендерах или обратиться за помощью к брокерам;
• стабильное финансовое положение. Банки всегда проверяют финансовое состояние фирмы. И если у вас долги – налоговые или кредитные, с вами не захотят иметь дело. Еще желательно, чтобы оборотный капитал фирмы был больше гарантийной суммы;
• наличие возможности предоставления залога. Если компания обладает недвижимостью, техникой или другим имуществом, это будет дополнительным плюсом и уменьшит размер комиссии (вы получаете, таким образом, покрытую БГ, т.е. обеспеченную залогом). Но здесь важно правильно оценить свои активы, чтобы при возникновении форс-мажора они не ушли за долги по низкой цене;
• опыт участия в торгах и выполнение контрактов. Если вы уже участвовали в тендерах и работали по таким контрактам – это прекрасно. Но если вы впервые принимаете участие в тендере, то вам надо будет предоставить банку доказательства своей компетенции, указать на признаки своей платежеспособности. В таких ситуациях полезна помощь брокеров (например, Федерального агентства брокеров).

Как подстраховаться при исполнении контракта

Собственно говоря, закон 44-ФЗ уже предусматривает страховку при исполнении контракта. Просто нужно следить за его соблюдением и не делать распространенной ошибки во время приемки продукции или услуг.

Оформление документа о приемке должно осуществляться после предоставления обеспечения гарантии.

Исключением может быть случай поэтапного исполнения контракта. Но и тут можно застраховать себя от проблем. В вышеприведенном примере логично предусмотреть в условиях закупки пропорциональное перечисление суммы обеспечения после частичного выполнения поставки продукции.

Кстати, такие условия могут быть выгодны и поставщику, если срок гарантии начинает исчисляться с момента подписания акта приемки.

Почему банки отказывают в выдаче гарантий

Выдача БГ осуществляется банками на основании внутренних положений, содержащих критерии оценки клиентов и перечень требований. Разработка положений осуществляется каждым банком самостоятельно. Если обратившийся в банк представитель бизнеса не соответствует нормативным показателям, в выдаче БГ будет отказано.

Наиболее частыми причинами отказа в оформлении документа являются:

• подача неполного пакета документов;
• размер контракта и сумма банковской гарантии по 44 ФЗ не соответствуют масштабу деятельности субъекта предпринимательства;
• плохие показатели финансовой отчетности;
• убыточная деятельность;
• испорченная репутация и плохая кредитная история;
• высокая кредитная нагрузка;
• отсутствие опыта исполнения госконтрактов;
• наличие задолженности перед бюджетом;
• начата процедура банкротства, ликвидации;
• короткий период деятельности (недавно зарегистрированные юридические и физические лица).

Банковская гарантия на период действия гарантийных обязательств

Елена Иванова, аналитик государственных и коммерческих тендеров DIRECTUM.

В рамках закупочной процедуры по 44-ФЗ Заказчик обязан либо имеет право вставлять в проект контракта необходимые ему пункты. Например, штрафные санкции, возможность расторжения договора в одностороннем порядке, а также включение в договор гарантийных обязательств. Рассмотрим последний.

В контракте обычно выделяют отдельный пункт, который описывает требования к гарантийным обязательствам. В нем указываются обязанности, которые накладываются на Исполнителя и сроки предоставления гарантии качества. Гарантийные обязательства начинают действовать после исполнения работ по проекту и длятся не менее 12 месяцев.

В своей практике мы столкнулись с вопросом: «Должен ли срок действия банковской гарантии покрывать гарантийный срок, если такой предусмотрен контрактом?».

Изучая теорию, я познакомилась с письмом Министерства Финансов от 2 июля 2014 г. № 02-02-07/32132, касательно включения гарантийных обязательств в банковскую гарантию. В котором говорится, что гарантийные обязательства могут быть как частью исполнения контракта, так могут быть и за рамками этого контракта. В соответствии с этим банковская гарантия покрывает либо не покрывает гарантийный срок.

Документация о закупке может включать требование о предоставлении гарантии качества и ее обеспечении. При этом заказчик вправе определить способ обеспечения обязательств. В случае если таким способом является предоставление банковской гарантии, Исполнитель (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить банковскую гарантию, обеспечивающую как основное, так и гарантийное обязательство.

Но, если тендерной документацией или проектом контракта не предусмотрено распространение срока действия банковской гарантии на гарантийный период, то требование заказчика по предоставлению обеспечения на весь срок неправомерно.

А как определить по документации о закупке о включении гарантийных обязательств в банковскую гарантию мы выяснили на примере двух реальных ситуаций.

Похожие записи:

• Меры поддержки детей в связи с коронавирусом
• Детские пособия 2022: кто и как может получить
• НДФЛ-вычет можно получить даже на неродных детей