Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Правильное оформление перевода долга». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Чаще всего соглашения о переводе долга заключают взаимозависимые компании, сторонами сделки при этом могут быть как юридические лица, так и их учредители, директора, в том числе и члены их семей. Передаваться могут обязательства по договорам поставок и купли-продажи, иногда организации передают друг другу задолженности по банковским кредитам. Основные последствия соглашения договора о переводе долга — это возможное оспаривание сделки и признание ее недействительной как со стороны контролирующих органов, так и одной из сторон, которая посчитала свои права ущемленными. Поэтому важно подойти ответственно к составлению подобного договора и его исполнению. На что нужно обратить внимание, исходя из судебной практики оспаривания подобных соглашений.
Последствия соглашений о переводе долга
1. Экономическая выгода для обоих дебиторов: плата за переданный долг должна быть достаточной, не стоит указывать ничтожно маленькие суммы платы за внушительные суммы переданного долга: например, 100 тысяч за несколько миллионов.
2. Плата за переданный долг должна быть фактически произведена.
3. Взятые обязательства должны быть заведомо исполнимы для нового должника, т. е. у него должно быть устойчивое финансовое положение: иметься в наличии активы в соответствующем размере, регулярно поступать выручка и т. д., иначе суд может оспорить сделку.
Что следует включить в текст документа
Как показывает Гражданский кодекс (ст. 391), для осуществления передачи долга требуется подготовить сам договор и взять согласие кредитора.
Нотариальное заверение обязательно не во всех случаях. Ключевую роль играет вид сделки, которая и стала первопричиной заключения соглашения.
Законом не оговорены конкретные пункты, которые должны быть включены в текст соглашения.
Но на основании судебной практики можно делать выводы, наличие каких моментов обязательно, чтобы договор имел законную силу:
- отражение подробностей сделки, ввиду которой появились задолженности и в которой будет заменен дебитор;
- сумма задолженности;
- данные об участниках соглашения.
При составлении договора, необходимо точно указать характер сделки. Среди прочего прописывается, это поставка, купля-продажа, заем, обмен и так далее.
Отражаются реквизиты контракта, заключенного между кредитором и первым дебитором.
Нежелательно использовать формулировки вида «новый должник берет на себя погашение задолженности в размере…», так как они не определяют в достаточной мере предмет договора.
Как ведется бухгалтерский учет
Чтобы показать факт перевода, потребуются документы:
- договор с другим дебитором;
- документ, подтверждающий согласие кредитора;
- счет-фактура;
- акт сверки с кредитором.
При замене должника бухгалтерские проводки составляются по следующим счетам:
- 60 – Расчеты с поставщиками и подрядчиками.
- 62 – Расчеты с покупателями и заказчиками.
- 76 – Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами.
Если говорить о бухгалтерских проводках кредитора, перемена дебитора фиксируется в записях счета 62.
Отделу потребуются основные проводки:
- отгрузка товаров первого дебитора – Дебет 62, Кредит 90;
- начисление НДС по отгрузке – Дебет 90, Кредит 68 (если используется метод начисления НДС по отгрузке) или 76 (если начисление идет по оплате);
- перечисление себестоимости отправленных товаров – Дебет 90, Кредит 41;
- в день подписания договора перевода составляется проводка Дебет 62, Кредит 62;
- при перечислении долга со стороны последующего должника – Дебет 51, Кредит 62.
Обязательства касательно НДС определяются при оплате либо при отгрузке.
Подробности зависят от порядка, зафиксированного в учетной политике организации.
Если конкретных указаний на этот счет нет, по умолчанию учет ведется по отгрузке.
Возможные сложности при переводе долга
Риски при переводе долгов возникают чаще для кредиторов. Например, к мнимому переводу часто прибегают юридические лица, например, предприниматели, старающиеся избежать возврата долга.
Например, первый должник заключает договор о переводе долга. Пока кредитор ожидает исполнение обязательств от нового должника, первоначальный должник ликвидирует организацию или оформляет банкротство. Главной целью тут становится выведение активов из баланса юридического лица. Сразу после этого новый должник заявляет о ничтожности перевода долга на основании каких-либо недочётов в оформлении. Разумеется, суд поддерживает иск, а кредитор, возвращаясь к первоначальному должнику, сталкивается с тем, что взыскивать уже нечего.
Некоторые слишком поздно узнают о таком способе выхода из сложной ситуации, как перевод долга. И соглашение о переводе пытаются заключить уже после суда. Но если суд уже вынес решение, или имеется судебный приказ, а исполнительное производство уже открыто, то должник не может себя заменить. Считается, что подобное соглашение выражает волю должника, а значит, будет идти вразрез с волей суда. Поэтому во время исполнительного производства переводить долг нельзя.
Соглашение о переводе долга между юридическими лицами
Согласно ст. 391 ГК РФ, должник может перевести имеющуюся у него задолженность перед кредитором на иное лицо, переложив на последнего обязанность по ее погашению. Такая операция относится к одному из способов замены лиц в обязательстве наряду с договором цессии, который предусматривает переход правомочия на получение задолженности между кредиторами.
Документ, предусматривающий переход задолженности, должен быть, согласно ст. 389 и 391 ГК РФ, составлен в письменном виде. Если при этом первоначальное обязательство подлежало нотариальному удостоверению либо госрегистрации, то эти же требования переносятся и на контракт между должниками.
Важно подчеркнуть, что кредитор в такой сделке не является ее стороной, однако соглашение приобретает юридическую силу только после его одобрения, согласно предписаниям п. 2 ст. 391 ГК РФ.
Кто заключает соглашение о переводе долга
Определить стороны, которые заключают соглашение о переводе долга, поможет анализ основного обязательства. По общему правилу, документ подписывается между первоначальным должником и новым должником. Кредитор в таком случае стороной не является, а выражает только письменное согласие на перевод долга.
Однако если основное обязательство связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, то Гражданский кодекс РФ допускает заключение такого соглашения кредитором и новым должником. И в этом случае учитывайте:
– первоначальный должник может продолжать нести ответственность перед кредитором. Причем по умолчанию она будет солидарной (совместной). И только при прямом указании в договоре может быть субсидиарной (в части).
– первоначальный должник освобождается от ответственности перед кредитором только при прямом указании на такое обстоятельство в тексте соглашения.
– новый должник, который исполнит обязательство, становится кредитором по отношению к первоначальному должнику, ели иное не указано в тексте соглашения.
Основные нюансы при заполнении
Выделяются следующие нюансы, которые требуется учесть при составлении трехстороннего соглашения:
- В заглавной части надо указать наименования организаций, ФИО представителей компаний, должности этих людей, основания, согласно которым они имеют все полномочия для подписания договора такого типа.
- В первом разделе раскрывается предмет договора, записывается информация о изначально взятых заемных денежных средствах, указывается номер кредитного договора, дата его подписания. В этом же разделе прописывается факт того, что кредитор соглашается на замену должника.
- Во втором разделе указываются обязанности всех трех сторон, а также прописываются специфические детали договора (например, новый должник может частично оспорить обязательства, которые он берет на себя).
- В разделе «Разрешение споров» уточняется Арбитражный суд, куда автоматически передается дело о долге, если новый должник не исполняет или перестает исполнять свои обязательства по выплате задолженности.
- В третьем разделе договора указываются данные об уплате денежных средств (график, способ, сроки и т.п.).
- В завершении указывается, что кредитный договор, ранее заключенный между изначальным должником и кредитором, перестает быть действительным.
Если в процессе подписания трехстороннего соглашения о переводе долга принимает участие физическое лицо, то ему настоятельно рекомендуется воспользоваться помощью профессионального юриста, который прочитает и изучит договор перед его подписанием. Недобросовестные кредиторы, составляющие такие договоры, могут прописать в теле документа заведомо невыгодные для нового или старого должника условия.
Какие необходимо приложить бумаги?
Помимо основного трехстороннего договора о переводе долговых обязательств, изначальный должник обязан передать новому первоначальный кредитный договор, подписанный между ним и кредитором.
Если соглашение о переводе долговых обязательств составляется в двухстороннем формате, то изначальный должник также должен приложить к договору бумагу, подтверждающую согласие кредитора. В зависимости от обстоятельств, к трехстороннему соглашению опционально также прикладывается следующая документация:
- Доверенности (если договор подписывается третьими лицами, которые действуют от лица сторон, фигурирующих в трехстороннем соглашении).
- Дополнительные соглашения (если между изначальным должником и кредитором были заключения иные соглашения, либо новый должник частично оспорил требования кредитора, а последний согласился на новые условия).
- Спецификации с детальным описанием передаваемого долга.
- Иная документация, которая обладает серьезным значением в рамках данной сделки.
Договор перевода долга
Договор перевода долга передает новому должнику исполнение обязанностей перед кредитором по другому соглашению. В статье – бланк и образец трехстороннего договора о долге, а также бесплатные справочники и полезные ссылки.
Перевод долга между юридическими лицами означает передачу исполнения обязательств перед кредитором другому должнику. Такое обязательство у первоначального должника может появиться на основании другого договора ГПХ.
Например, первоначальный должник может взять у кредитора заем, получить от него предоплату в счет дальнейшей поставки имущества либо получить от кредитора товары на условиях дальнейшей их оплаты.
В таком случае первоначальный должник может выступать в отношениях с кредитором как заемщик, поставщик или покупатель.
В результате подобных действий у первоначального должника числится денежная задолженность перед кредитором по договору ГПХ. Эту задолженность первоначальный должник вправе передать новому должнику, оформив соглашение о переводе долга.
Правильно работать с контрагентами помогут следующие справочники, которые можно скачать:
Далее в статье – подробно о существенных условиях и особенностях заключения договора о переводе долга, а также юридически корректный бланк и образец такого соглашения.
Ответственность и заключительные положения
При исполнении условий ДПД не надлежащим образом предусматривается ответственность, которую несет каждая из сторон. Она предполагает полное возмещение ущерба нанесенного нарушителем или применение штрафных санкции (пени, штрафы, неустойки).
В данном разделе следует указать ответственность участников сделки при возникновении форс-мажорных ситуаций, повлиявших на возможность исполнения данного соглашения. К форс-мажорным ситуациям относятся: военные действия; пожары; наводнения; катастрофы; нормативно-правовые документы, изданные после подписания данного ДПД, но влияющие на исполнение обязательств; и прочие не регулируемые обстоятельства.
В разделе «Решение споров» оговариваются методы для решения разногласий, которые могут появиться между сторонами ДПД. Первоочередным методом выступают переговоры. Если не удается решить разногласия при помощи переговоров, то споры решаются в суде.
В заключительных положениях содержится информация, отсутствующая в предыдущих разделах. Здесь указывается период, в течение которого действует контракт. Количество его экземпляров и юридическую силу каждого из них. Документы, регулирующие изменения банковских и юридических реквизитов, и другие сведения, касающиеся субъектов правоотношений. Указывается, имеют ли законную силу контракты, переданные путем факсимильной связи.
В разделе «Юридические адреса и реквизиты сторон» прописываются: наименование контрагентов, адреса, банковские реквизиты, ИНН. Под сведениями, в знак согласия с условиями договора проставляют свои подписи уполномоченные лица предприятий. В завершении, все участники сделки скрепляют бумаги своей печатью. Договора, на которых отсутствует подпись, скрепленная печатью, считаются ничтожными.
Договор перевода долга составляется с учетом соблюдения требований, обозначенных в законодательстве.
Правила составления договора о переводе долга:
- Срок действия контракта должен быть указан в обязательном порядке. Он зависит от срока, в течение которого погашаются долговые обязательства.
- Договор перевода долга составляется в письменной форме и на основании этого согласие кредитора также не должно быть устным.
- Количество копий должно соответствовать числу участников сделки.
- Стороны соглашения должны обладать юридической чистотой.
- На каждой странице договора должны стоять подписи участников.
- В нем указываются правильные данные сторон.
- Контракт подлежит обязательной государственной регистрации.
Контракт на погашение долговых обязательств третьим лицом может быть расторгнут на следующих основаниях:
- по взаимному решению сторон;
- одна из сторон сделки существенно нарушает ее условия;
- контракт может быть расторгнут в одностороннем порядке, путем отправки извещения обвиняемой стороне;
- заемщик не вносит платежи по задолженности более двух раз;
- первоначальный должник вправе расторгнуть соглашение, если по его мнению новый не исполняет возложенные на него обязанности.
В случае, если участники контракта не могут договориться между собой, то исковое заявление подается в Арбитражный суд по месту нахождения ответчика.
Важно! Контракт может быть расторгнут только при наличии согласия кредитора. В случае форс-мажорных обстоятельств, со сторон соглашения снимается ответственность.
С какой целью заключают сделку по переводу долга
В отличие от договора цессии, при котором меняется кредитор и передается право взыскивания задолженности, договор перевода долга подразумевает смену одного должника на другого и передачу обязательств, вытекающих из сделки. Перевод долга оформляется на основании ст. 391 Гражданского Кодекса РФ. В результате такой сделки первоначальный должник за доступную для него плату освобождается от обременительного долга, который ему в данный момент не по силам. Это необходимо для стабилизации финансового положения компании и предупреждения угрозы банкротства. Для группы компаний составление соглашения о переводе долга между юридическими лицами позволяет перераспределить долговую нагрузку для оптимизации бизнес-процессов и сохранения финансовой устойчивости. Важно также, чтобы для нового должника приобретенные обязательства были посильными и соответствовать его возможностям.
Предметом договора о переводе долга могут быть как весь долг целиком, возникший из конкретного обязательства, так и его часть (Постановление ФАС ВВО от 28.04.2011 по делу N А79-5106/2010).
При переводе долга должник меняется не только в самом обязательстве, но и во всех акцессорных обязательствах, которые с ним связаны, включая неуплаченные или подлежащие штрафные проценты по ст. 395 ГК РФ (Постановление ФАС УО от 09.04.2003 по делу N Ф09-718/03-ГК), а также обеспечивающую исполнение долга неустойку (п. 21 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, утв. информационным письмом от 30.10.2007 N 120), поскольку обязательство должно быть перенесено во всей своей юридической целостности с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом (Постановление Арбитражного суда ЗСО от 16.02.2015 N Ф04-15129/2015).
В отдельных судебных актах можно встретить запрет на перевод долгов, которые на момент заключения договора о переводе долга еще не возникли, так как невозможен перевод несуществующего долга (Постановление ФАС СЗО от 28.02.2006 по делу N А42-14639/04-30). Однако принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) предполагает право сторон заключать любые договоры и определять в них любые условия по своему усмотрению. Правила § 2 главы 24 ГК РФ о переводе долга не исключают возможности заключить договор о переводе долга, который возникнет в будущем, равно как и включить в основной договор условие о даче кредитором в конкретном обязательстве предварительного согласия на возможный перевод долга.
Закон не исключает возможности уступки будущих прав требования (несозревшие права требования), срок исполнения которых на момент уступки еще не наступил (п. 4 информационного письма N 120), поэтому нет никаких препятствий для перевода долгов по обязательству, срок исполнения которого еще не наступил, при условии, что стороны с достаточной степенью определенности могут идентифицировать такое обязательство и указать период возникновения обязательства, по которому переводится долг, или точный срок его исполнения.
Договор о переводе будущего долга сам по себе закону не противоречит, поскольку возможность перевода будущего долга законом не исключается. Более того, в законе имеется ряд договорных конструкций, которые опосредуют совершение будущих операций с объектами гражданского оборота, которые на момент заключения договора отсутствуют (предварительный договор, рамочный договор, договор купли-продажи будущей вещи). На момент заключения договора о переводе долга долг может еще не существовать, однако на момент операции по его переводу он должен объективно существовать, поскольку перевести несуществующий долг нельзя (Постановление АС ЗСО от 19.11.2014 по делу N А03-2235/2012).
Кредитору следует быть осмотрительным и внимательно изучать условия предлагаемых к заключению договоров. Не исключено, что возможность перевода долга на любых условиях должник заранее предусмотрит в договоре, указав, что кредитор на это дает свое согласие, и впоследствии, когда кредитор решит подать в суд, переведет свой долг на компанию, у которой активов либо вообще нет, либо все они будут являться неликвидными и низкокачественными. Это затруднит возможность взыскания долгов с первоначального должника, так как сначала кредитор должен будет попытаться взыскать долги с нового должника и только затем с первоначального должника, ответственность которого является субсидиарной.
Получение одобрения сделки потенциальным новым должником
Перед составлением договоренности требуется получение одобрения потенциального нового плательщика. В противном случае сделка, естественно, не может заключаться. Одобрение стороны, в отношении которой планируется передача задолженности, может быть дано в устной или в письменной форме.
Плательщик обязан проинформировать нового заемщика относительно каждого нюанса, связанного с текущим подписанным финансовым договором. Потенциальный новый плательщик всегда должен быть осведомлен о каждом требовании финансовой организации, предъявляемом текущему заемщику. Финансовая организация уполномочена менять свои требования в отношении новоиспеченного должника с целью уменьшения собственных рисков. Платежеспособность нового участника сделки обязательно должна быть подтверждена.